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书名 实质法治(寻求行政判决的合法性)
分类 人文社科-法律-中国法律
作者 何海波
出版社 法律出版社
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简介
编辑推荐

寻求行政判决的合法性以我国行政诉讼合法性审查为切入点,以形式法治为辩论对手,阐述一种实质合法性与实质法治的主张。全书的核心问题是,司法判决如何获得合法性?进而言之,什么样的法治是理想的法治?

目录

导言

一 问题和进路:行政判决的合法性

二 分析框架:形式法治与实质法治

三 结构安排和概念辨析

第一章 形式法治的建构逻辑

 第一节 行政法治的基本信条

一 有法可依、职权法定

二 有法必依、唯法是从

三 违法必究、依法解决

 第二节 我国形式法治的运作体制

一 我国现行的立法体制

二 我国现行的法律解释体制

三 我国现行的法律监督体制

 第三节 形式法治下的“法”概念

一 “法”概念在当代中国的演变

二 为什么“法律是制定出来的”?

三 “哪个级别的规定才叫法?”

四 为什么国务院“通知”不是法?

结语:形式法治的成就和局限

第二章 法治理想下的司法困境

 第一节 行政诉讼撤诉考

一 撤诉审查制度与现实的落差

二 原告、被告与法院的博弈

三 在上级法院与地方政府之间

四 行政诉讼的“协调转向”

五 小结

 第二节 行政诉讼请示考

一 应当请示的情形

二 请示,还是不请示

三 逐级请示与层层截留

四 最高法院对请示的处理

五 小结

结语:呼吁一个独立、权威的司法

第三章 司法能动主义的暗流

 第一节 扩张的行政诉讼受案范围

一 “98条”符合立法原意吗?

二 “98条”以前的个别扩张

三 学界的推动和支持

四 法官的行动逻辑

五 小结

 第二节 晨光初现的正当程序原则

一 “法定程序”及其初步实践

二 田永案件中一笔带过的程序论据

三 刘燕文案件中的激烈争辩

四 “正当程序”写入判决书

五 正当程序原则的未来

六 小结

结语:对实质法治的诘问

第四章 实质法治下的法与合法性

 第一节 作为合法性命题的法

一 司法判决所适用的法

二 合法性命题的情境性和可争性

三 自然法、“实际的法”和软法

 第二节 建立统一的合法性概念

一 合法性之外的合理性?

二 合法性之上的合宪性?

三 法律效果与社会效果的统一?

 第三节 重构合法性审查的根据

一 现有合法性审查根据的混乱

二 中国法官的偏好与外国法律的归纳

三 司法审查根据的重构

四 行政行为合法要件的内容

五 结论

 第四节 法律的孪生概念“权利”:一个附论

一 作为起诉条件的“合法权益”

二 “特权”、“反射利益”和宪法权利

三 权利是值得法律认可和保护的利益

第五章 作为论据的法律渊源

 第一节 重新探讨法律渊源的性质

一 法律渊源作为“依据”的缺陷

二 法律渊源性质的重新探讨

三 作为论据的法律渊源

 第二节 行政法的成文法源

一 宪法的司法适用

二 国际条约、公约的适用方式

三 法律解释文件

四 其他规范性文件

五 与制定法有关的背景材料

 第三节 行政法的一般原则

一 法律原则的性质

二 行政法一般原则举要

三 行政法原则的运用:以田永案件为例

 第四节 行政法的其他渊源

一 先例、惯例和习惯

二 学说、政策与道德

三 比较法

结语:法律渊源论证的不确定性

第六章 作为方法的价值衡量

 第一节 价值衡量的实践运用:以举证责任分配

为例

一 “依法认定”的困窘

二 寻求举证责任分配规则的努力

三 价值衡量的运用:兼评沈岿博士的“个性化研究”

四 价值衡量方法的再次运用:兼评“桑本谦公式”

五 小结

 第二节 正当程序原则的正当性

一 “正当程序”有法律根据吗?

二 程序公正的效益和成本

三 法律的形式价值和实质价值

 第三节 价值衡量的一般原理

一 价值衡量的适用场合

二 法治的实质价值和形式价值

三 价值权衡与“底线公正”

结语:价值衡量的价值与危机

第七章 作为策略的司法尊让

 第一节 行政裁量:来自温斯伯里原则的告诫

一 温斯伯里不合理性原则的诞生

二 从理性原则到比例原则的历程

三 理性原则与比例原则的区别:史密斯案的检验

四 小结

 第二节 事实认定:环球照相公司案件的启示

一 环球照相公司案件基本案情

二 “实质性证据”标准:法院与行政机构

三 “全面考虑案件记录”:行政机构与审查官

四 “在罕见情况下”:最高法院与上诉法院

五 小结

结语:司法尊让的限度

第八章 作为合法性基础的法律共识

 第一节 从独自到共识

一 从法律解释到法律议论

二 通过共识获得合法

三 中国的困惑

 第二节 法律共同体及其共识

一 法律共同体的范围

二 法律共同体的结构

三 法律共同体的意见

 第三节 公众意见与司法判决

一 研究方法与材料

二 公众关注的案件

三 公众的了解和表达

四 公众意见的效果

五 小结

 第四节 法律的阳光广场

一 司法过程的公众参与

二 判决理由回应公共议论

结语:不只是一个法治的乌托邦

结论

一 重申司法判决的合法性命题

二 寻求司法判决的实质合法性

三 实质法治的针对性和普适性

附录:本书作者与本书主题相关的著作

后记

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更新时间:2025/5/24 8:50:40